2020年以来，英属开曼群岛（下称“开曼”）颁布了一系列关于私募基金的法案，包括最新于2021年2月19日修订的《私募基金法案》（Private Funds Law）（下称“私募基金法”），《私募基金条例》（Private Funds Regulations），增加和补充了之前私募基金领域的若干监管空白，对开曼私募基金提出了前置注册要求，同时对基金审计、估值、财产安全保管、现金监督等日常运营提出了多方面监管要求。本文将对开曼私募基金的常见形式以及监管、合规要求作简要介绍。

常见开曼私募基金简介

法律监管不同——共同基金和私募基金辨析

根据开曼投资基金监管法律的不同，开曼将投资基金区分为共同基金（Mutual Fund）和私募基金（Private Fund），共同基金与私募基金最大的区别为投资者是否具有主动赎回基金权益的权利，共同基金的投资者有权主动赎回基金份额，私募基金的投资者不得主动赎回基金份额。

在法律监管上，共同基金主要受《共同基金法》（Mutual Funds Act）的监管，私募基金则主要受《私募基金法》的监管。在《私募基金法》生效以前，两者的监管要求存在较大差异，开曼对私募基金的法律监管领域散落在各个零散法律和法规中，而共同基金相较私募基金而言，需要向开曼金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority）（下称“CIMA”）注册、登记或申请牌照、满足持续合规要求；在《私募基金法》生效后，两者在监管要求上也逐步趋同，私募基金也需要向CIMA注册并满足持续合规要求。

在监管法律中，《共同基金法》明确定义了共同基金的权益（equity interest）可由投资者选择赎回或回购[1]，而《私募基金法》明确定义了私募基金的权益（investment interest）不得被投资者选择赎回或回购[2]。基于前述差异，共同基金对投资资产的流动性和估值性要求更高，私募基金则适用于流动性较低、需有一定持有期限的和长期增值价值的资产；共同基金和私募基金在实践中均可能设置一定的封闭期，但是封闭期结束后，私募基金权益的赎回仍由私募基金的投资管理人或董事或其他决策机构决定，因此，业内通常将共同基金称为开放式基金（Open end Fund），将私募基金称为封闭式基金（Closed end Fund）；为避免概念混淆，以下将仅援引开曼监管法律项下的名词“私募基金”概念。

私募基金组织形式

在开曼发起设立的投资基金常见的组织形式包括豁免有限公司（exempted company）、豁免有限合伙企业（exempted limited partnership，下称“有限合伙企业”或“ELP”）、有限责任公司（Limited Liability Company）以及单位信托（unit trust）等；其中有限合伙企业和豁免有限公司下属类别的独立投资组合公司（Segregated Portfolio Company，下称“SPC”）是实践中较为常见的私募基金组织形式。

豁免有限合伙ELP

ELP与中国境内的合伙企业类似，本身并无独立的法人资格，ELP的普通合伙人（general partner，下称“GP”）对ELP有天然的管理职权并为其债务承担无限责任。

投资者对ELP形式基金的投资方式为认购ELP的有限合伙份额并成为ELP的有限合伙人，投资者作为有限合伙人仅以其出资对ELP的债务承担有限责任；ELP运营的主要依据有限合伙协议以及GP的管理，开曼《豁免有限合伙法》（Exempted Limited Partnership Act）对有限合伙协议给予了极大的契约自由，但GP仍须遵守为ELP之利益而善意行事，这一义务不得通过合伙协议进行限制和修改。

独立投资组合公司SPC

独立投资组合公司本质上为拥有独立法人资格的公司实体，属于豁免有限公司的一种特殊形式，但特别之处在于，SPC可以在下设一个或多个独立投资组合（Segregated Portfolio，下称“SP”）。下设的SP为独立的基金但并不具有独立法人资格，不同的SP之间以及SP与SPC之间的资产与负债相互隔离，某一SP的投资者或债权人对该SP财产主张权利只能追索到该特定SP的资产，SP之间的相对独立使得某一SP的资产不受另一SP的负债的影响。

SPC的股份通常分为管理股股份（management shares）与参与股股份（participating shares），投资者对SPC形式基金的投资方式通常是认购SPC下设某一SP的参与股股份，并成为SPC的参与股股东，参与股股东不享有普通公司股东的投票权，而仅享有分红权；而对SPC有管理、控制权力的股东通常在SPC设立时认购并持有管理股股份，该管理股股东对SPC的权限与公司股东的权限基本相同，主要是在股东权限内对SPC事务作出决策并行使投票权（包括董事的任免等），但与开曼有限合伙企业形式的基金相比，管理股股东对SPC或任一SP的具体投资事宜不天然具有管理职权，SPC及SP运营的主要依据其章程、募集备忘录（Private Placement Memorandum）、SP的补充备忘录（Supplement/Appendix）以及委任的第三方服务方（如投资管理人、行政管理人、投资顾问等）的协议。

本文将主要以市场主流的ELP和SPC形式的私募基金为例，对私募基金的监管法律法规、合规要求进行梳理和讨论。

开曼私募基金监管框架

开曼群岛的金融监管机构为开曼金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，下称“CIMA”）。CIMA主要负责管理、监督开曼的货币与金融行业；私募基金合规方面主要受CIMA的监管，包括私募基金需按照《私募基金法》向CIMA进行注册登记、按期私募基金运营事宜向CIMA备案、答复CIMA不时的问询、保证审计、数据保护、反洗钱等方面的合规。

开曼群岛的税务监管机构为开曼税务信息局（Tax Information Authority，下称“TIA”），开曼群岛完全没有税收，无论是对个人、公司还是信托行业都不征任何税，但需要履行《经济实质法》（Economic Substance Law）、《海外账户纳税法案》（Foreign Account Tax Compliance Act ，下称“FATCA”）和《金融账户涉税信息自动交换标准》（Standard for Automatic Exchange of Financial Account Information in Tax Matters，下称“AEOI”）规定的相关义务，AEOI的资讯标准为共同申报准则（Common Reporting Standard，下称“CRS”）。私募基金作为设立于开曼群岛的金融机构，同样受到前述监管要求。

另外，私募基金作为开曼群岛实体存续，也受到开曼群岛总注册处（Cayman Islands General Registry）等常规监管机构的监管。

综上，上述机构共同构成了对开曼私募基金的监管体系，开曼私募基金也在如下角度方面适用相应法律法规的监管：

私募基金法对私募基金的主要监管要求

注册备案要求

自《私募基金法》2020年2月生效起，私募基金被CIMA纳入注册和监管体系，除下述特定的豁免情形外，私募基金应当在其接受投资者以投资为目的投资承诺（capital commitments）后21天以内，向CIMA提交申请注册登记，未完成注册登记私募基金不得接受投资者的投资出资（capital contributions）。

对于豁免情形，根据《私募基金法》对私募基金的定义，排除了已受其他法律监管的相关持牌或注册主体、养老基金（pension funds）、持股载体（holding vehicles）、合资企业（joint ventures）、单一投资者的管理账户（individual investment management arrangements）、单一家族办公室（single family office）等非基金安排（non-fund arrangement），因此上述形式与基金相似的实体不适用《私募基金法》项下要求的CIMA注册；同时基于上述定义对单一投资者的排除，CIMA网站答复明确“如果私募基金仅接受单一投资者的认购和出资时，该私募基金也无需进行CIMA注册”。

另外，私募基金应当在每年1月15日或之前向CIMA支付年度注册费，未支付的年度注册费可能由政府提起诉讼，且政府可以要求并由法院下令支付延迟支付相关费用而产生的相应罚款。

对于私募基金向CIMA提交的信息，如果有任何有重大影响的变更情形，或者其注册办事处或主要办事处发生变更，则应当在变更发生或知悉变更发生后的21天以内向CIMA提交变更详情。对于未尽重大影响信息变更告知义务的私募基金，可处以相关罚款。

审计要求

根据《私募基金法》的规定，私募基金的帐目每年应当由管理局批准的审计师[3]进行审计，并在每个会计年度结束后6个月内向CIMA提交审计报告。对于私募基金的年度审计，通常根据国际审计准则或美国、日本、瑞士或其他非高风险司法领域的一般公认会计准则进行。

实践中，私募基金申请CIMA注册提交的材料包括审计师的同意函，即私募基金在申请CIMA注册前即需确认并聘请审计师。

基金财产方面要求

就基金资产估值方面，《私募基金法》要求私募基金对其资产依照一定的程序进行估值，至少一年一次；属于法定要求，即使投资者无估值需求，私募基金也应当履行估值义务。

就基金资产安全保管（safekeeping of fund assets）方面，《私募基金法》在原则上要求私募基金聘请托管机构，对基金托管财产履行保管职责，对于私募基金所提供的信息以及资金财产的所有权进行核实与记录；特别的，若私募基金的性质以及基金所持资产类型不适合、无法实际聘请托管机构保管时，经通知CIMA之后，私募基金也可不指定托管机构，但私募基金仍需要由（1）行政管理人（administrator）或其他独立第三方，或（2）基金管理人或经营者（manager or operator）或与基金管理人有控制关系的其他方，履行财产的核实和记录职责。

就现金监控（cash monitoring）方面，《私募基金法》要求私募基金必须指派行政管理人、托管人、其他独立第三方、基金管理人或运营者（1）监控私募基金的现金流，（2）确保私募基金所有现金记入以私募基金名义开设的现金账户，（3）确保投资者向私募基金所支付的所有实缴出资确已收到。

就上述3项财产要求，《私募基金法》规定在CIMA有权在一定情况下要求独立第三方对私募基金资产进行估值、验证资产所有权或核查现金监控情况。

《私募基金法》还要求定期交易证券或持续持有证券的私募基金应当备存其交易及持有的证券的识别码纪录等证券的识别记录，并在CIMA要求时予以提供

国际证券识别号码（International Securities Identification Number）；或

一种广为采纳的国际标准替代识别码；或

一种发行人的地区识别码或法律实体识别码。

经济实质法要求

开曼群岛的《国际税务合作（经济实质）法》（International Tax Co-Operation（Economic Substance） Act）于2018年12月21日通过，自2019年1月1日起实施并经多次修改（下称“《开曼经济实质法》”），2021年6月30日开曼税务信息管理局TIA发布了3.1版本的《开曼属地流动性活动经济实质指引》（Economic Substance For Geographically Mobile Activities Guidance，下称“《经济实质法指引》”，与开曼经济实质法合称“开曼经济实质法规”）。

常见私募基金在开曼经济实质法规项下义务

《开曼经济实质法》要求“相关实体”（relevant entity）均须按照开曼经济实质法规的规定呈交经济实质通知（Economic Substance Notification，下称“ESN”），而所有从事“相关活动”（relevant activity）的“相关实体”须满足经济实质要求[4]并作出经济实质申报；其中相关业务指银行业务、分销和服务中心业务、融资租赁业务、基金管理业务、总部业务、控股公司业务、保险业务、知识产权业务、或航运业，但明确不包括投资基金业务；相关实体包括根据开曼《公司法》注册的公司（但不含开曼当地公司）、根据《有限责任公司法》注册的有限责任公司、根据《有限合伙法》注册的有限合伙企业或在开曼以外成立并依据开曼《公司法》注册的公司，但明确不包括投资基金（investment fund）或非开曼税务居民实体。因此，私募基金中豁免有限合伙企业ELP不属于上述相关实体的范畴，不适用《开曼经济实质法》，而SPC形式的私募基金作为相关实体，则应履行ESN义务。但于2021年6月30日颁布的《经济实质法指引》，将ELP也纳入了相关实体的范畴，则意味着ELP形式的私募基金也需要履行ESN义务。